Con l’ordinanza n. 26400 del 7 ottobre 2026, la Corte di Cassazione si è pronunciata sull’applicazione dell’art. 128 TUIR, che disciplinava il riallineamento dei valori fiscali delle attività e delle passività delle società aderenti al consolidato fiscale nazionale. La questione riguardava gli effetti di una fusione per incorporazione, intervenuta nel primo esercizio del consolidato, sul calcolo del riallineamento e, in particolare, la possibilità di cumulare le posizioni fiscali delle società fuse anziché considerarle separatamente.
La disciplina mirava a evitare che una stessa perdita economica producesse due deduzioni fiscali all’interno del gruppo. Nel sistema precedente al 2004, infatti, la controllante poteva dedurre la svalutazione di una partecipazione determinata dalla contabilizzazione, presso la controllata, di componenti negativi non ancora fiscalmente deducibili. Quest’ultima avrebbe poi potuto dedurre i medesimi componenti quando fossero divenuti fiscalmente rilevanti. La stessa perdita economica avrebbe così prodotto un beneficio fiscale prima in capo alla controllante e successivamente in capo alla controllata. Per impedire tale duplicazione, l’art. 128 TUIR prevedeva la correzione dei valori fiscali delle attività e delle passività della consolidata, nei limiti delle svalutazioni delle partecipazioni già dedotte dalla controllante, al netto delle rivalutazioni tassate, e dei disallineamenti ancora esistenti nella partecipata. Il riallineamento comportava, pertanto, una riduzione dei valori fiscali delle attività o un incremento di quelli delle passività, così da impedire che componenti negativi già riflessi nella svalutazione fiscalmente dedotta della partecipazione potessero generare ulteriori deduzioni in capo alla consolidata.
Quanto al criterio di calcolo, l’art. 16, comma 4, del D.M. 9 giugno 2004 stabiliva che «ciascuna società consolidata» dovesse effettuare il riallineamento sulla base del bilancio «relativo all’esercizio precedente a quello da cui ha effetto l’opzione».
Nel caso esaminato, la controllante aveva dedotto svalutazioni relative a tre partecipate. Nel 2004, primo esercizio del consolidato, due società venivano incorporate nella terza, con effetti fiscali retroattivi al 1° gennaio. L’incorporante determinava il riallineamento separatamente, sulla base dei rispettivi bilanci del 2003. L’Agenzia delle Entrate sosteneva invece la necessità di un calcolo cumulativo, sommando le svalutazioni dedotte e i disallineamenti fiscali delle tre società. La controversia verteva, dunque, sulla possibilità di compensare, nel calcolo del riallineamento, le eccedenze riscontrate presso partecipate differenti, in ragione della loro confluenza in un’unica società.
La diversa impostazione produceva conseguenze sulla misura complessiva del riallineamento. Il calcolo separato imponeva di verificare, per ciascuna partecipata, la corrispondenza tra le svalutazioni già dedotte dalla controllante e i disallineamenti fiscali ancora esistenti. Il calcolo cumulativo, invece, consentiva di utilizzare le eccedenze delle svalutazioni riferite a una partecipata per correggere i disallineamenti di un’altra società, in conseguenza della loro fusione. L’Ufficio invocava, a sostegno della propria posizione, gli artt. 2504-bis c.c. e 172, comma 4, TUIR, relativi al subentro dell’incorporante nelle posizioni delle società incorporate.
La Cassazione ha rigettato il ricorso dell’Amministrazione, confermando la necessità del calcolo separato. Decisivo è stato il riferimento normativo al bilancio dell’esercizio precedente all’ingresso nel consolidato. Al 31 dicembre 2003, infatti, le tre società erano ancora giuridicamente distinte e disponevano di bilanci autonomi. La fusione intervenuta nel 2004, anche se fiscalmente retroattiva al 1° gennaio, non poteva giustificare l’aggregazione di valori riferiti al 2003, poiché avrebbe comportato un’indebita retrodatazione degli effetti della fusione.
Dalla decisione emerge un principio di portata più generale: quando la disciplina tributaria assume come parametro i valori patrimoniali di un esercizio anteriore alla fusione, la successiva operazione, pur fiscalmente retroattiva, non permette di aggregare automaticamente le posizioni di società che nel periodo di riferimento erano ancora distinte.
